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商标侵权预警的制度研究

商标侵权行为是法律规制的违法行为,商标侵权行为不仅会造成被侵权人的损失,还会对市场经济中商标的发展造成影响。商标侵权预警制度的构建目的就是在商标侵权行为发生之前,根据此制度的运行监测,及时向相关人员发出预警,使相关人员能够及时获取商标侵权行为即将发生的信息,从而根据该预警信息采取相应的应对措施,排除隐患,避免因商标侵权行为造成损失,使商标的保护具有前瞻性。

一、商标侵权预警制度的构建原则

(一)全面原则 

全面原则是指商标侵权预警制度的预警应全面,从预警的涵盖范围,到预警的过程与内容都应全面。预警的涵盖范围全面是指在对可能侵权的商标进行监测时,应尽可能监测到所有可能侵权的商标。预警的过程全面是指商标侵权预警制度的预警应包括商标的全部阶段,其中包括商标已使用但未注册阶段,商标注册阶段,商标注册后的阶段,在商标发 展的全部阶段都应该进行全面的预警监测。预警的内容全面是指商标侵权制度对商标侵权的各种情形都应监测到,商标侵权的情形多种多样,《商标法》 规定了商标侵权的几种情形,除此之外,还应按照商标侵权判断的一般标准进行全面监测,以使商标侵权预警的监测内容全面。全面原则是商标侵权预警制度构建时的首要条件。 

(二)准确原则 

准确原则是指在对商标侵权行为进行预警时应预警准确,只有预警准确才能根据预警情形采取相应的措施。准确原则首先是指预警的商标侵权类型准确,即判断属于哪一类商标侵权,其次是指预警的商标侵权状态应准确,即商标侵权的严重程度。在准确原则的指导下,相关人员可根据商标侵权预警制度发出的预警信息,为其下一步采取措施提供依据。 

(三)预测原则 

预测原则是指商标侵权预警制度应具有预测的作用,预警制度最早源于军事领域,后被广泛应用于其他领域,其本身就是指根据事物的现有情形以及现有技术,从而预测未来可能发展情况的理论,因此其本身就应具有预测的功能。商标侵权预警制度中运用了预警的理论,遵循预测的原则,在商标侵权行为发生之前及时预警,避免商标侵权现象的发生,使商标的保护具有前瞻性。 

(四)系统性原则 

商标侵权预警制度的构建应遵循系统性原则,商标侵权预警制度是一个系统的制度,是一个循环连续运行的整体,因此应综合考虑多方面要素,以商标侵权理论和预警理论为基础,结合各方面情形,综合考虑评估,构建一个有系统逻辑的,可以循环连续运行的商标侵权预警制度。 

(五)可行性原则 

商标侵权预警制度的建立应具有可行性,一个制度的构建是为了能够有效地实行,从而有效解决现实中存在的相应问题,因此商标侵权预警制度也应能够在现实中有效的实行,具有可行性,商标侵权预警制度的构建不仅需要经济条件,还需要充足的人力物力条件,从而使该制度的构建具有可操作性,实现对商标侵权现象预警的功能,从而避免商标侵权现象的发生的制度。

二、商标侵权预警制度的内容

商标侵权预警制度是对在企业发展全过程中可能发生的商标侵权行为及时预警并进行取证,而后向相关人员发出警报,从而使其能够采取相应的应对措施,为企业及时处理商标侵权行为提供事前预警的制度。从而使其避免遭受由于商标侵权带来的损失,更好地维护品牌的利益。 

(一)商标研发注册时期发生的侵权行为 

当前很多企业开始重视对品牌文化的建设,目前《商标法》及相关法律法规都对商标的注册有所限制,注册商标应以使用为目的,避免恶意抢注及恶意囤积的行为,并且在注册商标时不能侵犯其他人的商标权,因此在商标的研发注册期间应尽可能避免这些行为的发生,为以后的商标正常使用奠定基础。商标侵权预警制度是对商标发展全过程的侵权行为进行全面监测,在商标的研发注册时期,商标侵权预警制度也会予以规制,对即将要注册的商标进行监测预警,避免恶意抢注及恶意囤积商标情形的发生,并且对可能会出现侵权的商标发出预警,使其进行更改或者禁止注册,保证其之后商标的正常运行。 

(二)商标已使用未注册时期发生的侵权行为 

目前我国实行的是商标注册取得制度,商标注册以后具有商标专用权,但还是存在许多商标不注册而在使用的情形,当这些商标在市场上有了一 定知名度后往往会遭遇恶意抢注。此种情形也在商标侵权预警制度的预警范围内。该制度通过预警系统,对这些已经使用但未及时注册的商标进行监测,提醒其及时进行注册,保护其商标权益,并且对于他 人恶意抢注的情形,也及时发出预警,提醒正在使用商标的人有其他主体将要对此商标进行注册,使其能够及时采取相应措施保护自己的权益,对于恶意抢注的人,也及时发出预警,对其恶意抢注的行为及时采取手段阻止,从而规范商标的秩序,使商标能够被其他主体善意合理的使用,避免商标侵权现象的发生。 

(三)商标注册使用后发生的侵权行为 

现行法律法规规定了商标的侵权判断标准和具体的商标侵权行为情形,为商标侵权行为的认定提供了依据,对于商标注册使用后的侵权行为,包括商标的日常使用及各种展会媒体广告或者合同授权情形下的使用,商标侵权预警制度也会予以监测,对于某一企业的行为,该制度不仅监测其在使用过程中可能发生的侵犯其他商标专用权的行为,还监测其在使用过程中可能被其他人侵犯商标权的情形,并且还会通过监测其商标变更、续展或者是否驰名的情形,及时监控商标的状态,通过商标侵权预警系统的监测,在这些商标侵权行为可能发生之前,及时对相关人员或者企业发出预警,提醒其及时采取相应的应对措施,避免商标侵权或者被侵权行为 的发生,从而避免这些行为带来的损失,使商标能够正常使用,发挥品牌效益。

三、商标侵权预警制度的指标体系

(一)商标本身相似度指标 

商标侵权预警制度的预警指标是判断是否产生警情的基础,当预警指标达到一定程度时,意味着警情的产生,此时会发出预警信号,相关人员可以据此采取相应的应对措施。2020年,国家知识产权局发布了《商标侵权判断标准》,为判断商标是否侵权提供了明确依据,在商标使用的前提下,如果商标相似度达到一定程度且会使消费者产生混淆,即构成侵权,因此可通过监测商标的相似度指标来判断是否可能发生商标侵权的警情,从而判断是否发出预警,当商标的相似度超过一定的阈值时,便可以根据此指标的变化发出预警。

目前商标多为文字商标和图形商标,对于这两种商标的相似度判断标准也不尽相同,因为汉字不仅有字形还包含读音,因此文字商标的相似性主要从商标的字形、读音、含义方面综合判断,如果两个商标字形极度相似,那么可能会有侵权现象的发生,另外如果其读音或者含义极其相似,也可能会 产生混淆。图形商标区别于文字商标,是由各种图形构成的,如果两个商标从整体看起来高度相似或者两个商标的关键部分高度相似,那么可能会构成商标侵权,其中文字商标的字形判断和图形商标的判断由于其原理具有一定的相似性,因此可以采取相同的判断方法对其相似度进行判断,通过对商标相似度预警指标的监测,从而判断商标侵权的风险。 

(二)其他相关因素指标 

在商标侵权预警制度的预警指标的选取过程中,除了商标本身相似度的预警指标,其他因素也可能影响商标侵权现象的发生。例如商标的品牌价值,现行政策法规及执法力度的缺失,消费者对品牌的过分注重以及企业商标管理与保护意识的缺乏等因素。

虽然商标法制日趋完善,但还是存在一些问题,例如与品牌有关的商标、商号等分属于不同主管部门,其注册机构和程序有所不同,其依据的法律法规也不 同,法律之间的衔接不够完善,并且目前在执法方面没有系统完备的法律来规范,不同的部门之间执法力度和方法不同,因此对商标侵权行为的规制不够完善,这也会使有些企业钻法律的空子,导致商标侵权行为的发生。

虽然随着社会的不断发展,企业对品牌逐渐重视,但是在发展的过程中,还存在企业商标保护不完善的情形,很多企业一味注重商标注册的数量,忽视商标的质量,没有处理好企业名称、域名、广告宣传、商品名称等方面的关系,商标管理水平和保护意识不适应现实的需要,因此也容易发生商标被侵权的现象。

四、商标侵权预警制度的实践应用

(一)商标信息收集系统 

商标信息收集是商标侵权预警制度实践的第一步,关系到商标侵权预警机制是否能够科学、有效运行。如果没有及时而充分的信息资源作为支撑,商标侵权预警制度就成为无源之水,无本之木,很难有效实施。[1]信息收集要结合企业和商标管理机关等主体对预警的需要的基本要求。

商标信息收集不是简单地进行收集和处理的一次 性使用的过程,为了及时有效地对商标信息进行监测和预警,应当以这些收集的数据为基础,建立一个实时更新的商标信息数据库,将所收集的信息储存起来,并且不断地进行更新和整理。[2]使之既能够实现对商标信息的动态监控,又能够节约信息收集成本、提升效率。根据企业和政府部门的需求,对数据进行处理,从而获取有价值的数据,并且对数据进行评价,识别商标风险和处理商标风险。 

(二)商标信息分析系统 

商标信息分析是运用先进的大数据算法,对商标信息进行去噪、加工,达到以大数据机器学习为主,人工辅助为次,对商标数据库中的信息进行检索、筛选、统计、分解、分析,从而获得具有价值的信息。[3]不同的主体可以利用这些信息满足各自的需求。例如,企业商标侵权预警中,利用这些信息可以对商标侵权风险进行监测和预警,及时采取应对措施,防止损失扩大;在商标审查管理中,商标管理机关可以利用这些信息作为打击恶意抢注商标的有效工具,并且作为人工审查商标的辅助工具,加快审查审理的速度,减轻商标审查人员的工作压力,保障商标审查效率和质量。[4] 

(三)商标侵权预警评价系统 

商标侵权预警评价指标体系包括两个层次,第一个层次是定量描述,找出警情指标的数量特征标志;第二个层次是定性处理,把警情指标的最大值与最小值之间的可能区间分为若干性质不同的区间,即警区。定性分析和定量分析都是通过一定手段的数据分析,发现警兆信息或者风险因素,判断商标状态,评价所面临的商标风险级数,即警度。商标侵权预警评价指标包括三种:正常指标、警戒指标、 危机指标,这三个指标是商标风险预警警区。正常指标包含安全、低风险两种商标警度;而警戒指标包括危险、中度危险;危机指标则指向高度商标风险,表示已经发生了侵权行为,并且给企业带来了损失。商标侵权预警评价体系能够准确预判企业所涉及的商标风险大小,积极防御商标侵权风险并且采取主动进攻策略。同时也能够协助商标管理机关发现恶意抢注商标的行为。[5] 

(四)商标侵权风险的预警应对系统 

商标侵权风险预警应对机制是企业通过商标侵权评价体系,确定实际发生或者未来可能发生商标侵权风险后,根据商标风险类型和等级水平,采取相应措施来避免风险、转移风险、降低风险、接受风险。企业在经营管理过程中,应当将商标风险预警应对上升到日常管理和危机管理的战略高度,通过知识产权部门、法务部门、采购部门、生产和销售部门等多部门协调配合;成立律师、政府人员、 行业协会等多人才组织;运用法律诉讼、互联网、媒体舆论多技术手段,将这些形成的资源进行整合配置,根据风险所形成的时间节点,制定预防、控制和应急预案并且付诸执行,实现企业经营的全程性、科学性、灵活性、合理性的风险预警管理,既能够有效地化解或者降低商标风险,又能减少商标风险带来的损失,以及降低企业商标侵权预警制度运用的管理成本。[6] 

(五)商标侵权预警反馈系统 

反馈机制是商标侵权预警流程的最后环节,其主要内容是反馈商标风险处理方案的效果,以及系统本身出现的误报和漏报等故障问题,将商标侵权预警流程的运行细节可视化地呈现。商标侵权预警反馈能够使用户及时、准确地掌握最新的商标风险处理方案实施的情况,了解方案存在的不足和缺陷,是否调整方案或者启动应急预案,进而避免风险扩 大。在预警流程出现问题的情况下,能够精确地定位问题来源和发生原因,使技术管理人员及时地修复预警系统,减少损失。在与市场存在信息差的情况下,及时的反馈能够让用户动态掌握商标情况,在商标管理、市场竞争和侵权诉讼中占据更主动、更灵活的位置。

五、结语

构建商标侵权预警制度,充分发挥预防和警示功能作用,不仅能够使企业动态地掌握市场信息和商标风险,避免侵权的危险,让企业在商标战略和市场竞争中掌握主动权,还能够有效地打击恶意注册商标的行为,有效节约行政资源,减轻商标管理机关的审查压力,最终解决商标管理不周延和滞后的问题。